Le Liechtenstein est-il la première juridiction au monde pour la réglementation de la blockchain ?

Bien que la blockchain existe depuis plus d'une décennie, de nombreuses entreprises commencent à peine à comprendre le champ d'application potentiel et la valeur ajoutée de cette technologie. Outre le fonctionnement des monnaies virtuelles, la blockchain facilite un stockage décentralisé des données qui peut contribuer à accroître l'efficacité et la transparence dans de nombreux secteurs. Comme toute technologie innovante, elle a été entourée d'une aura d'incertitude. Cette incertitude peut être attribuée à un manque de dispositions légales concernant l'utilisation de ses applications.

Il n'existe actuellement aucun cadre juridique européen global prenant en compte toutes les applications potentielles de la blockchain. Les tentatives de régulation de la blockchain incluent principalement la cinquième directive anti-blanchiment (AMLD5). Toutefois, celle-ci ne régule que certaines de ses applications, à savoir les prestataires d'actifs virtuels tels que les plateformes d'échange de crypto-monnaies et les fournisseurs de portefeuilles, qui proposent des logiciels ou du matériel pour le stockage de crypto-monnaies. En outre, le Groupe d'action financière (GAFI), un organisme de réglementation intergouvernemental qui établit des normes pour lutter contre les transactions financières illicites, a modifié la recommandation 15 de ses 40+9 recommandations sur le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme afin d'y inclure la réglementation des prestataires d'actifs virtuels.

Acteurs majeurs européens et chinois de la blockchain

Ces dernières années, la Chine, la Suisse et le Liechtenstein sont tous devenus des centres névralgiques de la technologie financière (FinTech) et de la blockchain. Ils ont vu émerger de nombreuses start-up nationales dans ce secteur. Les investisseurs chinois à la recherche d'opportunités dans la blockchain peuvent être intéressés à la fois par la Suisse et le Liechtenstein, car ces deux juridictions accueillent favorablement cette technologie et facilitent la constitution rapide et simple de sociétés. Il est donc judicieux d'analyser les cadres juridiques suisse et liechtensteinois qui régissent cette technologie.

En outre, le Liechtenstein est la seule juridiction à avoir mis en place un cadre juridique complet pour les applications existantes et futures de la blockchain. La loi sur les jetons et les prestataires de services de technologies de confiance (TVTG en allemand) a été promulguée en octobre 2019 et est entrée en vigueur le 1er janvier 2020.

Nous allons démontrer comment la mise en œuvre de la TVTG a remis en question les idées reçues sur la blockchain et les technologies de rupture en introduisant des idées et des approches innovantes pour leur réglementation, devenant ainsi un pionnier dans ce domaine.

Fonctionnement et applications de la blockchain

La blockchain est un registre public décentralisé capable d'enregistrer des transactions entre des particuliers ou des entreprises. La Harvard Business Review la définit formellement comme « un registre ouvert et distribué capable d'enregistrer des transactions entre deux parties de manière efficace, vérifiable et permanente ». Comme son nom l'indique, il s'agit d'une chaîne de blocs qui stockent des informations sur ces transactions de pair à pair. Le registre distribué est accessible par tout ordinateur qui télécharge la blockchain, devenant ainsi un nœud de la chaîne. La blockchain est donc extrêmement transparente — les détails de toutes les transactions, y compris les noms d'utilisateur des pairs, les horodatages et les sommes transférées, sont enregistrés à la vue de tous. Cependant, du moins en ce qui concerne les crypto-monnaies, il n'est généralement pas possible d'associer le nom d'utilisateur à un utilisateur. La technologie permet donc également l'anonymat.

Comme toute technologie innovante, la blockchain évolue constamment. Plusieurs types de blockchain ont émergé du concept original. Par exemple, alors que la blockchain Bitcoin est décentralisée et accessible dans le monde entier, d'autres blockchains sont contrôlées par une entité centrale. C'est le cas de la blockchain hébergeant le stablecoin Libra de Facebook. Tous les nœuds Libra sont contrôlés par l'Association Libra et sont inaccessibles aux personnes extérieures. Cela implique également que les entreprises peuvent concevoir leurs propres blockchains, exclusivement pour exécuter des opérations internes et stocker des données confidentielles.

Dans un environnement d'entreprise, la blockchain pourrait être utilisée pour enregistrer les étapes d'une chaîne d'approvisionnement, ce qui augmenterait la transparence et l'efficacité. Tous les acteurs de la chaîne d'approvisionnement seraient en mesure de tracer les marchandises concernées sans retard de communication entre les différentes étapes. Une autre application suggérée par le gouvernement du Liechtenstein est la tokenisation des actifs. Les jetons sont des entités sur la blockchain qui représentent une valeur ou un droit et peuvent être transférés entre pairs. Ainsi, les droits de propriété sur certains actifs de valeur pourraient être traduits sous forme de jeton, vendables et transférés en toute sécurité via la blockchain.

En raison de ses caractéristiques intrinsèques, la blockchain facilite les transactions sécurisées de pair à pair qui ne nécessitent pas l'intervention d'un avocat, d'un intermédiaire financier ou d'un autre tiers de confiance. Il est presque impossible de pirater une blockchain et toute modification apportée serait immédiatement visible par tous les utilisateurs. En conséquence, les transactions sur la blockchain pourraient bientôt devenir une méthode rentable pour vendre et transférer des actifs, des droits de propriété, stocker des données et plus encore. Dans les transactions de pair à pair, l'actif en question pourrait être stocké en toute sécurité dans un entrepôt ou un autre endroit sûr. Mais sa propriété est transférée virtuellement, ce qui réduit considérablement les risques de vol et de fraude.

Une autre application de la technologie blockchain, particulièrement précieuse pendant la pandémie de Covid-19, est la gestion des données de santé. Les utilisations potentielles comprennent la protection de la propriété intellectuelle (en horodatant les documents et la propriété intellectuelle dès leur création), la collecte de données (permettant aux entreprises pharmaceutiques de recueillir des données sur les patients en temps réel) et la gestion des dossiers médicaux (réduisant les risques d'accès non autorisé). Les opportunités dans le domaine de la santé comprennent un meilleur contrôle des patients sur leurs soins médicaux, la transparence, des coûts réduits et la sécurité. Par exemple, les dossiers médicaux peuvent être partagés en toute sécurité entre les prestataires de soins de santé. De plus, ce processus suivra des règles strictes et sera utilisé par des sociétés pharmaceutiques privées. Plus généralement, la technologie blockchain pourrait être utile dans les services financiers, la mobilité, la logistique, l'industrie, l'énergie, les médias et plus encore.

La TVTG

La TVTG du Liechtenstein est la première législation complète sur la blockchain au monde. Elle remet en question les notions préexistantes de la blockchain en prenant en compte des aspects de son application qui n'avaient pas bénéficié d'une attention juridique appropriée auparavant. La plupart des personnes semblent associer principalement la blockchain à la crypto-monnaie, ce qui se reflète dans les réglementations à travers le monde. En particulier, de nombreux législateurs ont réglementé, voire purement et simplement interdit les crypto-monnaies telles que le Bitcoin sans accorder beaucoup d'attention aux autres applications potentielles de la technologie blockchain. De plus, les données sur l'utilisation du Bitcoin dans des pays comme la Chine, qui ont interdit la crypto-monnaie, illustrent que l'interdiction des applications de la blockchain peut n'avoir que peu d'effet. Les utilisateurs continuent d'échanger des crypto-monnaies malgré tout, en partie en raison de la nature décentralisée de la blockchain. Elle ne peut pas être contrôlée par une entité centrale ou un gouvernement. Les nœuds sont dispersés dans le monde entier et le système ne suit que ses propres règles, basées sur des algorithmes mathématiques, et peut donc difficilement être manipulé.

La TVTG reconnaît ce problème en réglementant les acteurs et les prestataires de services dans le domaine de la blockchain. Le principal avantage de la TVTG est qu'elle est conçue pour maintenir sa validité loin dans le futur. En particulier, elle utilise le terme « systèmes TT », qui désigne les « systèmes de transaction basés sur des technologies de confiance », plutôt que « blockchain ». Avec les nouvelles technologies, l'un des problèmes centraux est que toute tentative de réglementation devient rapidement obsolète, les législateurs ne parvenant pas à traiter les progrès technologiques en temps voulu. Cela crée des zones d'ombre juridiques. Chaque fois qu'une technologie innovante prometteuse n'est pas réglementée de manière appropriée, il devient difficile pour les entreprises de bénéficier de ses avantages. Toute entreprise multinationale qui envisage de se lancer dans la technologie blockchain considérera donc probablement le Liechtenstein comme un siège attrayant. Sa loi fixe des règles et des directives claires pour l'utilisation de la blockchain.

En outre, la TVTG aborde une abondance d'applications potentielles de la blockchain et répond aux questions juridiques correspondantes. Le gouvernement du Liechtenstein a introduit le terme « token economy » (économie des jetons), qui désigne l'ensemble de la blockchain. Les rôles des différents acteurs et prestataires de services dans l'économie des jetons sont définis. Il s'agit notamment des émetteurs de jetons, du dépositaire de clés TT, qui stocke les clés d'accès aux jetons pour le compte de ses clients, de l'autorité de vérification TT, qui s'assure que lors des transferts de jetons, les dispositions légales sont respectées, et plus encore.

En ce qui concerne les obligations de diligence raisonnable pour lutter contre le crime organisé, le financement du terrorisme et le blanchiment d'argent, les monnaies virtuelles et les jetons de paiement ont soulevé plusieurs questions, en particulier dans le secteur de la FinTech qui est très développé au Liechtenstein. En général, les questions de diligence sont régies par la loi sur la diligence raisonnable (« SPG » en allemand). Depuis le 1er septembre 2017, les bureaux de change qui échangent des monnaies virtuelles contre de l'argent liquide entrent dans le champ d'application de la SPG, si la somme échangée dépasse 1 000 francs.

En plus de la SPG, la TVTG définit plusieurs obligations de diligence raisonnable qui s'appliquent aux acteurs de l'économie des jetons. Lorsqu'un droit existant est traduit sous forme de jeton, la SPG s'applique. Le gouvernement du Liechtenstein a délibérément proposé des mesures de diligence qui vont au-delà du champ d'application des normes européennes et internationales. Bien que les recommandations du GAFI et la directive AMLD5 ne requièrent pas de surveillance constante, les mesures de la TVTG comprennent un système d'enregistrement qui impose le contrôle du respect des obligations de diligence et la vérification de la fiabilité des acteurs du marché.

Comparaison avec le cadre juridique suisse

Comme le Liechtenstein, la Suisse a une attitude généralement positive à l'égard de la technologie blockchain. L'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) et le gouvernement fédéral reconnaissent tous deux les opportunités économiques qu'elle présente. Le canton de Zoug est particulièrement accueillant pour les start-up spécialisées dans la blockchain et les crypto-monnaies. Un rapport couvrant le cadre juridique suisse pour la blockchain et la technologie des registres distribués a été publié par le Conseil fédéral suisse en décembre 2018. Un projet de loi relatif à la technologie des registres distribués et à la blockchain (projet de loi DLT) a été publié le 22 mars 2019 par le Conseil fédéral suisse.

Le projet de loi DLT fait référence à trois types de jetons : les jetons de paiement (« crypto-monnaies pures », utilisées comme moyen de paiement ou de transfert de valeur), les jetons d'actifs (représentant des actifs tels que des créances d'actions ou des dettes ; analogues aux dérivés, actions et obligations), et les jetons d'utilité (destinés à fournir un accès à un service ou à une application). La FINMA a introduit ces catégories dans le cadre des directives pour les demandes d'assujettissement concernant le cadre réglementaire des offres initiales de jetons. Selon le droit suisse, les crypto-monnaies ne sont pas considérées comme des moyens de paiement légaux et il n'existe pas de crypto-monnaie suisse garantie par l'État. Cependant, il n'y a pas de réglementation spécifique sur les crypto-monnaies et les activités liées aux crypto-monnaies ne sont pas interdites. Seuls les jetons d'actifs sont traités comme des valeurs mobilières par la FINMA et réglementés comme tels. Les jetons qui qualifient de valeurs mobilières peuvent déclencher l'obligation d'obtenir une licence de négociant en valeurs mobilières suisse en vertu de la loi sur les bourses et le commerce des valeurs mobilières. Ils pourraient également être couverts par les réglementations sur les plateformes de négociation de la loi sur l'infrastructure des marchés financiers et par les exigences de prospectus. Plusieurs autres réglementations relatives à la fiscalité des actifs en crypto-monnaie, à la promotion et à la mise à l'essai de la technologie blockchain ont été introduites. De même que des exigences de propriété et de licence, des obligations de déclaration et plus encore. Pourtant, toutes ces réglementations et ces critères se concentrent principalement sur les crypto-monnaies, ce qui les rend beaucoup moins complètes que la TVTG.

Conclusion

La TVTG du Liechtenstein représente un événement de rupture pour les secteurs de la blockchain et de la FinTech ainsi que pour les experts juridiques au Liechtenstein et à l'étranger. En particulier, la TVTG remet en question les notions préexistantes sur les applications de la blockchain et des registres distribués, dont on supposait auparavant qu'elles concernaient uniquement les crypto-monnaies. La plupart des cadres juridiques, tels que l'AMLD5 et les 40+9 recommandations du GAFI, négligent le large éventail d'autres applications de la blockchain.

Nous pouvons nous attendre à ce que le Liechtenstein continue de développer ses secteurs de la FinTech et de la blockchain. Cela attirera une grande quantité de capitaux étrangers, en particulier des investisseurs chinois qui cherchent à s'implanter sur le marché européen. Un cadre juridique solide pour l'utilisation de la technologie blockchain offre un avantage significatif par rapport à d'autres juridictions, où les entreprises pourraient avoir à faire face à des zones d'ombre juridiques et à l'incertitude. Les entreprises multinationales ne peuvent profiter pleinement de la polyvalence de la blockchain que lorsqu'il existe une norme internationale dans la réglementation de la blockchain. En particulier pendant la pandémie de Covid-19, qui amène de nombreux employés à travailler à distance, l'utilisation de la technologie blockchain pour enregistrer et partager des données pourrait être extrêmement utile pour réduire le chaos et les retards. Sans compter que la technologie blockchain est extrêmement sécurisée et rentable. Par conséquent, la TVTG pourrait servir de modèle ou d'inspiration pour un cadre juridique international concernant la réglementation de la blockchaine.

Dr. iur. Dr. rer. pol. Fabian Teichmann, LL.M. est avocat et notaire en Suisse. Marie-Christin Falker est chercheuse associée chez Teichmann International (Schweiz) AG en Suisse.

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