Fusions et acquisitions par des parties chinoises en Suisse : défis et conseils juridiques

Cet article est basé sur une présentation donnée par M. Jacques Bonvin (associé chez Tavernier Tschanz) lors du SCLA Global Meet « One Belt One Road and New Opportunities » le 31 janvier 2020. Il a été rédigé par M. Carlos Li de la Chinese University of Hong Kong pour la SCLA rapport sur l'événement. Dans l'intérêt de nos lecteurs, nous le publions aujourd'hui en ligne pour la première fois afin d'aider à comprendre et d'unir notre monde en mutation.
En introduction, M. Bonvin a commencé par partager sa vision du contexte des fusions et acquisitions (M&A). De nombreuses transactions sont venues étayer la tendance confirmée des opérations de M&A malgré le ralentissement économique de l'année écoulée. Toutefois, concernant la Chine, le cadre réglementaire mondial, tel que les relations USA-RPC et UE-RPC, a évolué pour devenir à tel point restrictif que de nombreuses règles et réglementations désavantagent la Chine. Cela rend difficile la réalisation de fusions et acquisitions transfrontalières pour la Chine. Par conséquent, les restrictions actuelles de la RPC découlent de la dynamique du marché M&A actuel.
La Suisse est attrayante pour les investisseurs chinois parce qu'elle est suisse. L'État d'accueil bénéficie d'une stabilité économique et politique, de la sécurité garantie par le gouvernement et d'un cadre juridique et réglementaire favorable par rapport à d'autres pays pour accueillir les acheteurs chinois, qui bénéficient d'une liberté d'accès et de sortie. Ainsi, la « suissitude » (Swissness) constitue le point essentiel recherché par les investisseurs chinois, en particulier les marques, la technologie et les équipes (employés locaux) suisses. Grâce à cette suissitude, les acheteurs chinois disposent d'un potentiel considérable pour accroître leur valeur.
Malgré un certain nombre de transactions, il n'existe pas encore de marché d'opérations normalisé, c'est-à-dire pas de véritable processus de M&A. Cela s'explique peut-être par des contextes culturels différents, des approches différentes (relations, déroulement des réunions, processus de conclusion d'une transaction, clauses et conditions d'un contrat) et le développement continu d'une relation de confiance. Néanmoins, les questions précitées relatives aux M&A relèvent de la perception de la réalité.
La réalisation d'une opération de M&A comporte plusieurs défis. Premièrement, concernant la confiance et le respect, les transactions de M&A sont soumises à des approches et des relations personnelles différentes. Les parties doivent s'adapter à une gestion différente des processus, tels que le déroulement des réunions et le déroulement des négociations. Elles doivent également veiller au respect des usages, comme éviter de « perdre la face ». Pour éviter tout conflit inutile, les parties peuvent envisager de désigner des conseillers de confiance pour conclure des opérations de M&A transfrontalières.
Deuxièmement, le principe « Know Your Buyer » (connaître son acheteur) constitue un autre défi. En d'autres termes, les parties doivent savoir à qui elles ont affaire. Il est toujours difficile d'identifier les contreparties et les décideurs, en particulier au sein d'une structure d'entreprise complexe. La langue représente un autre obstacle. Avec des contextes culturels différents, la confiance et les préoccupations réglementaires constituent également des enjeux majeurs.
Troisièmement, les parties issues de parcours différents ont des approches du risque différentes en matière de perception du risque et de réalisation du devoir de diligence (due diligence).
L'approche de la négociation constitue le quatrième défi. Les parties doivent composer avec divers aspects tels que des équipes de négociation aux structures différentes, l'attitude de négociation, la conduite des réunions (approches directes/indirectes), le plan d'action/le respect des délais (les échéances étant parfois soumises à d'autres préoccupations), le rôle de conseil et les « conditions convenues ».
Cinquièmement, sur le plan réglementaire, les parties doivent faire face à des questions de complexité, de multiplicité des niveaux et de craintes de type « boîte noire » (impliquant de nombreuses parties masquées). Les réglementations ont également un impact sur le processus et la durée de réalisation de l'opération.
Enfin, les défis englobent également le financement, les risques externes et la certitude de la transaction. S'agissant de la certitude de la transaction, cela influe aussi sur le choix de l'acquéreur (p. ex. l'incident Huawei), le prix (« prime chinoise ») et la structure de l'opération.
Lors de la session de questions-réponses, Mme Laura Devin a demandé quelle était la dernière activité dans laquelle il s'était engagé. M. Bonvin a répondu le contentieux ainsi que d'autres secteurs. Mme Devin a ensuite demandé s'il avait des liens avec le secteur technologique et s'il pouvait introduire une marque déposée en Chine. M. Bonvin a répondu par l'affirmative, citant notamment la propriété intellectuelle.
Un deuxième membre du public avait l'expérience de la gestion d'une réclamation à Xiamen. Dans cette affaire, cela avait impliqué trois négociations avec des entreprises publiques chinoises (SOE) et le processus en question avait été très lent. Son impression était que les parties étrangères devaient posséder une compréhension de base précise de leurs contreparties chinoises et s'attendre à faire face à des difficultés chronophages et récurrentes. Il a donc souhaité demander à M. Bonvin quel conseil il pouvait lui donner à cet égard. En réponse à cette question, M. Bonvin lui a conseillé de bien appréhender la nature exacte des problèmes, qu'il s'agisse de questions de procédure ou de questions financières. Il convient ensuite d'apprendre certaines manières d'accepter, de faire pression, puis de relancer la discussion et la négociation.
 
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