Fusionen und Übernahmen durch chinesische Parteien in der Schweiz: Herausforderungen und rechtliche Beratung

Dieser Artikel basiert auf einer Präsentation von Herrn Jacques Bonvin (Partner bei Tavernier Tschanz) beim SCLA Global Meet «One Belt One Road and New Opportunities» am 31. Januar 2020. Er wurde von Herrn Carlos Li von der Chinese University of Hong Kong für die SCLA verfasst. SCLA-Bericht über die Veranstaltung verfasst. Zum Nutzen unserer Leserinnen und Leser veröffentlichen wir ihn nun zum ersten Mal online, um dazu beizutragen, unsere sich verändernde Welt zu verstehen und zu einen.
In seiner Einleitung teilte Herr Bonvin zunächst seine Sicht auf den Kontext von Fusionen und Übernahmen (M&A). Es gab zahlreiche Transaktionen, die den bestätigten Trend zu M&A-Transaktionen trotz der wirtschaftlichen Verlangsamung im vergangenen Jahr belegen. Im Kontext Chinas hat sich der globale Regulierungsrahmen wie USA-VR China und EU-VR China jedoch so restriktiv entwickelt, dass sich viele Regeln und Vorschriften gegen China richten. Dies erschwert es China, grenzüberschreitende M&A-Transaktionen durchzuführen. Daher entstehen die vorherrschenden Beschränkungen der VR China unter der Dynamik des aktuellen M&A-Marktes.
Die Schweiz ist für chinesische Investoren attraktiv, weil sie schweizerisch ist. Der Gaststaat verfügt über eine wirtschaftliche und politische Stabilität, Sicherheit durch die Regierung sowie einen im Vergleich zu anderen Ländern günstigen rechtlichen und regulatorischen Rahmen, um chinesische Käufer willkommen zu heissen, die freien Zugang und Austritt geniessen. Daher ist «Swissness» der wesentliche Punkt, den chinesische Investoren suchen, insbesondere Schweizer Marken, Technologie und Teams (lokale Mitarbeitende). Mit dieser Swissness besteht für chinesische Käufer ein grosses Potenzial zur Wertsteigerung.
Trotz einer Vielzahl von Transaktionen gibt es noch keinen standardisierten Deal-Markt, d. h. keinen ordnungsgemässen M&A-Prozess. Dies mag an unterschiedlichen kulturellen Hintergründen, verschiedenen Ansätzen (Beziehungen, Format von Sitzungen, Ablauf des Eingehens einer Transaktion sowie Vertragsbedingungen) und dem laufenden Vertrauensaufbau liegen. Dennoch hängen die vorgenannten M&A-relevanten Fragen von der Wahrnehmung der Realität ab.
Bei der Abwicklung eines M&A-Deals gibt es eine Reihe von Herausforderungen. Erstens unterliegen M&A-Transaktionen im Hinblick auf Vertrauen und Respekt unterschiedlichen Ansätzen und persönlichen Beziehungen. Die Parteien müssen sich an unterschiedliche Prozessabläufe wie Sitzungsstil und Verhandlungsprozess anpassen. Sie müssen auch auf respektvolles Verhalten achten, wie etwa das Vermeiden von «Gesichtsverlust». Um unnötige Konflikte zu vermeiden, können die Parteien in Betracht ziehen, vertrauenswürdige Berater zu beauftragen, um grenzüberschreitende M&A-Deals miteinander abzuschliessen.
Zweitens ist «Know Your Buyer» eine weitere Herausforderung. Mit anderen Worten: Die Parteien müssen wissen, mit wem sie es zu tun haben. Es ist immer schwierig, Gegenparteien und Entscheidungsträger zu identifizieren, insbesondere bei einer komplexen Unternehmensstruktur. Die Sprache ist ein weiteres Problem. Vor dem Hintergrund unterschiedlicher kultureller Hintergründe sind auch Vertrauen und regulatorische Bedenken wesentliche Themen.
Drittens haben Parteien mit unterschiedlichem Hintergrund verschiedene Risikoansätze hinsichtlich der Risikowahrnehmung und der Durchführung von Due Diligence.
Der Verhandlungsansatz ist die vierte Herausforderung. Die Parteien müssen verschiedenen Aspekten Rechnung tragen, wie etwa Verhandlungsteams mit unterschiedlichen Strukturen, Verhandlungshaltung, Sitzungsführung (direkte/indirekte Ansätze), Aktionsplan/Termintreue (Zeitpläne unterliegen manchmal auch anderen Bedenken), Beraterrolle und «vereinbarten Bedingungen».
Fünftens müssen sich die Parteien unter regulatorischen Gesichtspunkten mit Fragen im Zusammenhang mit Komplexität, Mehrstufigkeit und «Blackbox»-Bedenken (unter Einbeziehung vieler verdeckter Akteure) auseinandersetzen. Die Regulierungen wirken sich auch auf den Ablauf und den Zeitrahmen des Deal-Abschlusses aus.
Schliesslich gehören zu den Herausforderungen auch Finanzierung, externe Risiken und Transaktionssicherheit. In Verbindung mit der Transaktionssicherheit würde sich dies auch auf die Bieterauswahl (z. B. der Huawei-Vorfall), den Preis («China-Aufschlag») und die Deal-Struktur auswirken.
In der Fragestunde fragte Frau Laura Devin, was seine letzte Tätigkeit war. Herr Bonvin nannte Prozessführung und verschiedene andere Sektoren. Frau Devin erkundigte sich weiter, ob er Verbindungen zum Technologiesektor habe. Könnte er eine eingetragene Marke in China einführen? Herr Bonvin antwortete mit Ja, wie beispielsweise IP.
Ein zweites Publikumsmitglied hatte Erfahrung mit der Abwicklung einer Forderung in Xiamen. In diesem Fall ging es um drei Verhandlungen mit chinesischen Staatsunternehmen und der betreffende Prozess verlief sehr langsam. Sein Eindruck war, dass ausländische Parteien ein grundlegendes und sicheres Verständnis für die chinesischen Gegenparteien haben sollten und darauf vorbereitet sein müssen, auf zeitintensive und andauernde Probleme zu stossen. Deshalb wollte er Herrn Bonvin fragen, welchen Rat er ihm diesbezüglich geben könne. Als Antwort auf diese Frage riet ihm Herr Bonvin, dass er verstehen müsse, welcher Natur die Probleme seien, etwa prozessuale oder finanzielle Fragen. Dann sollte er bestimmte Wege erlernen, um die Diskussion und Verhandlung zu akzeptieren, voranzutreiben und wieder aufzunehmen.
 
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