Grenzüberschreitende Insolvenz während Covid: Wie China eine Krise in eine Chance verwandeln kann

Die Covid-19-Epidemie und die damit verbundenen Quarantänemassnahmen haben der Weltwirtschaft einen nie dagewesenen Schaden zugefügt, und viele Branchen wurden zur Schliessung gezwungen. Um nur einige Beispiele zu nennen: Am 2. März meldete die japanische Luminous Cruising Co. Konkurs an. Whiting Petroleum folgte am 1. April. Am 11. April wurde Burger King Neuseeland unter Zwangsverwaltung gestellt. Auch für Virgin Australia gab es keine Ausnahmen; das Unternehmen gab am 21. April bekannt, dass es Konkursschutz beantragt. Auf der ganzen Welt wurden Hotels, Restaurants und die gesamte Luftfahrtbranche lahmgelegt.

Infolge der Globalisierung haben grenzüberschreitende Insolvenzfälle bei Konkursen zunehmend an Bedeutung gewonnen. Da China der grösste Hersteller der Welt und die zweitgrösste Volkswirtschaft ist, ist es von entscheidender Bedeutung, dass das Land im Bereich der grenzüberschreitenden Insolvenz eine wichtige Rolle übernehmen kann. Diese Mitgestaltung wird die künftige Macht und globale Position Chinas mitbestimmen.

Grenzüberschreitende Insolvenz in der Volksrepublik China

Currently, the legal source of generally accepted worldwide cross-border insolvency is the UNCITRAL Model Law on Cross-Border Insolvency (hereinafter, the Model Law). Its purpose is to help states align their insolvency laws with an international standard that can provide a fairer framework for cross-border in cross-border insolvency cases. As Jianli Song has argued in The Supreme People’s Court of China journal The People’s Judicature, argumentiert hat, bedeutet dies, Gemeinsamkeiten zu suchen und gleichzeitig Unterschiede zuzulassen. Neben dem Modellgesetz haben bestimmte Regionen Vereinbarungen bezüglich grenzüberschreitender Insolvenz getroffen. So hat beispielsweise das American Law Institute die «ALI’s Principles of Cooperation» veröffentlicht, um grenzüberschreitende Insolvenzfälle innerhalb von NAFTA (USA, Mexiko und Kanada) zu regeln. Die EU wiederum hat 2015 die «Europäische Insolvenzverordnung» verabschiedet und einen Mechanismus zum Datenaustausch eingerichtet. Die Globalisierung hat die Interaktion zwischen allen Arten von Volkswirtschaften verstärkt, sodass die Entwicklung der grenzüberschreitenden Insolvenz zu einem allgemeinen Trend geworden ist. Dennoch ist dies eine Tendenz, die nur durch die Zusammenarbeit aller Länder voranschreiten kann.

China ist weder Unterzeichnerstaat des Modellgesetzes noch Teilnehmer an internationalen multilateralen Verträgen im Zusammenhang mit grenzüberschreitender Insolvenz. Artikel 5 des Unternehmenskonkursgesetzes der Volksrepublik China (Unternehmenskonkursgesetz) enthält jedoch entsprechende Bestimmungen. Der betreffende Absatz lautet:

“Die Konkursverfahren, die gemäss dem vorliegenden Gesetz eingeleitet wurden, sind für das Vermögen des betreffenden Schuldners ausserhalb des Gebiets der Volksrepublik China verbindlich. Betrifft ein rechtskräftiges Urteil oder eine Entscheidung eines ausländischen Gerichts Vermögenswerte eines Schuldners auf dem Gebiet der Volksrepublik China und beantragt der Schuldner beim Volksgericht deren Bestätigung oder Vollstreckung, so führt das Volksgericht gemäss den einschlägigen internationalen Verträgen, die China abgeschlossen hat oder denen es beigetreten ist, oder gemäss dem Grundsatz der Gegenseitigkeit eine Prüfung durch und erteilt, wenn es der Auffassung ist, dass dies nicht gegen die grundlegenden Rechtsprinzipien der Volksrepublik China verstösst, die Souveränität, die Sicherheit oder die öffentlichen Interessen des Staates nicht beeinträchtigt und die berechtigten Rechte und Interessen der Schuldner im Gebiet der Volksrepublik China nicht verletzt, die Bestätigung und die Genehmigung zur Vollstreckung.»

Dabei ist darauf hinzuweisen, dass chinesische Gerichte gemäss Artikel 5 nur ausländische Fälle anerkennen und vollstrecken würden, die bereits Rechtskraft erlangt haben. In der Realität schränkt dieser Artikel jedoch die Rechte der Gläubiger erheblich ein. Normalerweise vergeht zwischen der Annahme eines Falls durch ein Gericht und der Feststellung des Konkurses eines Schuldners eine lange Zeit. Wenn ein chinesisches Gericht keine zusätzlichen Rechtsbehelfe durchsetzt, ist die Wahrscheinlichkeit gross, dass der Schuldner Vermögenswerte überträgt und verbirgt. Wie Yuanyuan Huang 2018 in der Law Review of Wuhan University argumentierte, würde die multilaterale Zusammenarbeit in einem solchen Fall ihre Bedeutung verlieren.

Derzeit führen Chinas Justizbehörden, Wissenschaftler und Praktiker eingehende Forschungen und Studien zur grenzüberschreitenden Insolvenz durch. Das Thema wurde auch in das Gesetzgebungsprogramm aufgenommen. Am 28. August 2018 erwähnte Liu Guixiang, Mitglied des Justizausschusses des Obersten Volksgerichts, auf dem 3.^rd China-Singapur Rechts- und Justizforum am runden Tisch, dass das Oberste Volksgericht nun aktiv die Überarbeitung des Unternehmenskonkursgesetzes vorantreibt. Wie Wenxin Qiao am darauffolgenden Tag in der People’s Court Daily berichtete, würde dies «standardisierte und verfeinerte Regelungen in Bezug auf die Zuständigkeit bei grenzüberschreitenden Insolvenzen, den Status und die Behandlung ausländischer Insolvenzverwalter und -gläubiger, die Bedingungen und Methoden der Gewährung von Rechtshilfe bei ausländischen Insolvenzverfahren usw.» fördern. Am 27. Dezember^.2019 veröffentlichte das Oberste Volksgericht das Dokument «Stellungnahmen der Volksgerichte zur weiteren Bereitstellung von Justizdienstleistungen und Garantien für den Aufbau der ‹Gürtel und Strasse›-Initiative». Artikel 31 des Dokuments erwähnt die Notwendigkeit, «den Koordinationsmechanismus für grenzüberschreitende Insolvenzen zu verbessern, die Anwendung der Hauptinsolvenzverfahren und des Systems des Mittelpunkts der hauptsächlichen Interessen zu prüfen und die Rechte von Gläubigern und Investoren gemäss dem Gesetz zu schützen».

Vorteile für Schuldner und Gläubiger

Das System der grenzüberschreitenden Insolvenz schützt Schuldner. Im Allgemeinen verfügen Unternehmen, die grenzüberschreitende Insolvenz beantragen können, über ein ausgereiftes Betriebssystem, ein vollständiges Lieferantennetzwerk und reiche Managementerfahrung. Während der Pandemie beantragten die meisten von ihnen Konkurs aufgrund von Engpässen beim Cashflow und Kapital. In diesem Moment ist ein grenzüberschreitendes Insolvenzsystem möglicherweise die letzte Chance für einen Schuldner. Denn eine Konkursliquidation bedeutet nicht nur das Ende des Unternehmens, sondern auch eine Chance, das Unternehmen durch eine Neuausrichtung zu retten. So könnte ein Unternehmen beispielsweise ein Konkursreorganisationsverfahren einleiten, um Investoren zu gewinnen, überschüssige Bestände zu integrieren und schliesslich einen Neuanfang zu starten. Es kann auch Konkursausgleichsverfahren nutzen, um eine Einigung mit den Gläubigern zu erzielen und das Überleben zu sichern. Multinationale Unternehmen verfügen häufig über das Potenzial zur Reorganisation und Verständigung, was den künftigen Markt vorhersehbar macht.

Darüber hinaus schützen grenzüberschreitende Insolvenzsysteme die Gläubiger. Nehmen wir das chinesische Festland als Beispiel: Bei strikter Einhaltung von Artikel 5 des Unternehmenskonkursgesetzes könnten Schuldner vor Beginn extraterritorialer Konkursverfahren reichlich Zeit finden, ihre Vermögenswerte zu übertragen und zu verbergen. In diesem Fall würde Artikel 5 nutzlos und die Rechte der Gläubiger könnten nicht wirksam gewährleistet werden. Im Gegensatz dazu ordnete das Hohe Gericht der Sonderverwaltungsregion Hongkong während des Konkursliquidationsfalls der CEFC Shanghai International Group Limited am 18. Dezember 2019 ([2020] HKCFI 167)an, dass die Liquidation und die betroffenen geschützten Vermögenswerte in Hongkong anerkannt werden und dass die Gläubiger bis zur Vollstreckung geschützt werden. An diesem Beispiel zeigt sich, dass nur ein ausgereiftes grenzüberschreitendes Insolvenzsystem mit Koordination und Zusammenarbeit zwischen den Ländern den Schutz der Gläubigerinteressen maximieren kann.

Schliesslich hilft ein grenzüberschreitendes Insolvenzsystem, die Wirtschaftsordnung aufrechtzuerhalten und wiederaufzubauen. Der Marktaustrittsmechanismus ist ein wichtiger Indikator für die Bewertung des «Geschäftsumfelds». Während Covid-19 entspricht es der Realität, dass bestimmte multinationale Konzerne möglicherweise nicht überleben können. Ohne einen vollständigen Marktrettungsmechanismus und sofern die Länder nicht eine positive Einstellung zur Zusammenarbeit einnehmen, trifft der Schlag die inländische und globale Wirtschaft härter als nötig. Obwohl der inländische Ausbruch unter Kontrolle ist, verzeichnete China als grosses Herstellerland aufgrund der Quarantänemassnahmen anderer Staaten immer noch erhebliche Stornierungen von Auslandsaufträgen. Eine grosse Anzahl von Fabriken schliesst und Arbeiter können nicht an ihren Arbeitsplatz zurückkehren. Dies dürfte auch ein Faktor sozialer Instabilität sein. Daher ist es dringend erforderlich, die Vorschriften zur grenzüberschreitenden Insolvenz zu verbessern und die internationale Zusammenarbeit zu stärken.

Entwicklung der grenzüberschreitenden Insolvenz während Covid-19

Viele multinationale Unternehmen haben seit Beginn der Pandemie Konkursschutz beantragt. Jede Medaille hat jedoch zwei Seiten, und grenzüberschreitende Insolvenzen können Entwicklungschancen eröffnen. Als zweitgrösste Volkswirtschaft der Welt muss China eine seiner Macht entsprechende Rolle und Verantwortung übernehmen. Die Gesetzgebung auf dem chinesischen Festland zur grenzüberschreitenden Insolvenz ist noch nicht perfekt. Obwohl es sich um eine relativ geschlossene und konservative Gesellschaft handelt, hat sie in den letzten Jahren dennoch positive Signale gesendet. Der Bereich der grenzüberschreitenden Insolvenz benötigt gesetzgeberische Verbesserungen, und die plötzliche Pandemie hat dies besonders dringlich gemacht.

Ich schlage vor, dass China im Bereich der grenzüberschreitenden Insolvenz ein System des «Mittelpunkts der hauptsächlichen Interessen» einführen kann, um Konkursverfahren primär in geografischer Nähe zur gewöhnlichen Verwaltung der Interessen des Schuldners durchzuführen. Dies würde die Standards für das chinesische Festland bei der Anerkennung und Vollstreckung extraterritorialer Insolvenzverfahren erweitern und dazu beitragen, dass das chinesische Festland eine gute Kooperationsbeziehung mit anderen Ländern und Regionen aufbaut. Darüber hinaus könnte China auch von den grenzüberschreitenden Insolvenzregeln der EU lernen und einen Mechanismus zum Informationsaustausch für in Konkurs geratene Unternehmen zwischen den Ländern entlang des «Gürtel und Strasse»-Projekts einrichten.

Einige Wissenschaftler argumentieren, dass es aufgrund des Ungleichgewichts zwischen den Regionen sowie unterschiedlicher materieller Gesetze und Vorschriften schwierig ist, das EU-Modell zu replizieren – ein Punkt, dem ich zustimme. In Anbetracht der einzigartigen Situation, vor der die Welt steht, sollten die chinesischen Behörden jedoch eine offene Haltung einnehmen und bilaterale Zivil- und Handelsjustizabkommen mit Ländern beschleunigen, mit denen sie häufige Geschäftskontakte pflegen. Li Shuai und Huang Ying in Ausgabe vier von Commercial Magazine im Jahr 2018 haben ebenfalls zu Recht argumentiert, dass es in der Zwischenzeit auch wichtig ist, breite Auslegungen von «bilateralen Zivil- und Handelsjustizabkommen» als «internationale Verträge» in Artikel 5 des Unternehmenskonkursgesetzes anzuwenden. Dies würde die grenzüberschreitende Insolvenzzusammenarbeit fördern und zur weltweiten wirtschaftlichen Erholung nach der Pandemie beitragen.

Fazit

Die Pandemie mag zwar für kurze Zeit unter Kontrolle sein, aber die Konkurse, die sie bei einer Vielzahl multinationaler Unternehmen verursacht hat, werden noch einige Jahre nachwirken, ebenso wie ihre langfristigen Auswirkungen auf die Wirtschaft. China kann Verluste nur minimieren, indem es an einer offenen Haltung festhält, die Gesetzgebungsreformen im Bereich der grenzüberschreitenden Insolvenz beschleunigt sowie andere Länder und Regionen unterstützt und mit ihnen zusammenarbeitet. China sollte diese Krise als Chance nutzen.

Liu Yi ist Senior Partner bei Shanghai Everbright Law Firm. Zhou Kaiyuan ist Anwaltsassistent bei Shanghai Everbright Law Firm.
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